Расширенный поиск

Обзор законодательства Республики Армения в сфере телекоммуникаций: Часть 4 — Защита конкуренции и доступ к телекоммуникационной инфраструктуре Армении

Защита экономической конкуренции в сфере телекоммуникаций обеспечивается в Армении в рамках двух основных законов — закона РА «О защите экономической конкуренции» и закона РА «Об электронной коммуникации». Нормы, направленные на защиту прав потребителей, в частности, от недобросовестной рекламы, предусмотрены также законом «О рекламе». На практике, в процессе административных разбирательств нередко встает вопрос о полномочиях Комиссии по регулированию общественных услуг и Государственной комиссии по защите экономической конкуренции (далее в тексте также ГКЗЭК или антимонопольный орган). В некоторых случаях одно и то же нарушение доминирующего оператора рассматривалось и Регулятором, и антимонопольным органом.

Оглавление (показать/скрыть)
Часть 1: Обзор законодательства Республики Армения в сфере телекоммуникаций
Часть 2: ИКТ-регуляторы Армении
Часть 3: Выход на рынок телекоммуникаций
Часть 4: Защита конкуренции и доступ к инфраструктуре
Часть 5: Радиочастотный ресурс
Часть 6: Ресурс нумерации
Часть 7: Развитие сетей связи
Часть 8: Договор с пользователями услуг связи
Часть 9: Интернет: национальное регулирование

Частые разногласия по части определения товарных рынков привели к тому, что в 2013г. в закон РА «О защите экономической конкуренции» было внесено дополнение (ст. 19 п. 1 прим. 3) обязывающее антимонопольный орган при определении товарных рынков в сфере телекоммуникаций проводить обязательные консультации с Комиссией по регулированию общественных услуг. Несмотря на это, Комиссией по защите экономической конкуренции в реестр доминирующих субъектов в сфере связи внесены операторы, которые Комиссия по регулированию общественных услуг не признала доминирующими. Наиболее существенным же являются различия между двумя этими госорганами — если КРОУ имеет полномочия по регулированию тарифов доминирующих операторов и принятия привил по защите конкуренции (ex ante regulation), то антимонопольный орган не имеет таких полномочий и основным его методом регулирования являются санкции за нарушение закона (ex post regulation).

Концепция естественных монополий в армянском законодательстве отсутствует.

Закон о защите конкуренции

Как и во многих юрисдикциях, законодательство Армении о защите экономической конкуренции основано на концепции товарных рынков взаимозаменяемых товаров и услуг, ограничениях в отношении действий доминирующих на определенном рынке субъектов предпринимательской деятельности, запрете на использование недобросовестной конкуренции, а также контроле за концентрацией производства товаров и услуг на определенных или смежных товарных рынках.

Взаимозаменяемыми продуктами и услугами согласно закону РА «О защите экономической конкуренции» считаются такие продукты и услуги, которые совпадают по своему назначению, использованию, качественным, техническим, ценовыми и прочим характеристикам, так, что потребитель может и готов заменить один товар/услуги другими. Несмотря на, казалось бы, довольно-таки четкое определение Комиссия по защите экономической конкуренции часто выносит решения, которые очевидно противоречат мировой практике. Так, например, в 2008г. Комиссия вынесла решение, приравняв рынок коммутируемого Интернет доступа (dial-up) к услугам широкополосного доступа (broadband).

Критерии определения доминирующих субъектов рынка (в том числе операторов телекоммуникационных сетей и провайдеров телекоммуникационных услуг) включают занятие одной трети товарного рынка, определяемого либо в натуральных объемах (в случае телекоммуникации количество абонентов), либо его финансового выражения (оборот от реализации взаимозаменяемых продуктов/услуг), либо с учетом обеих факторов, что наиболее часто применяется антимонопольным органом. Тем не менее, с принятием новой редакции закона в 2011г. были внесены новые критерии определения доминирующих субъектов, дающие антимонопольному органу больше возможностей по оценке статуса субъекта на рынке. Так, согласно новой редакции ст. 6 (доминирующие субъекты) доминирующим считается тот субъект, который имеет существенное влияние на определенном товарном рынке в силу своих финансовых или же иных характеристик, позволяющих ему оказывать влияние на формирование условий оборота товаров и услуг на конкретном товарном рынке, устранять субъектов с данного товарного рынка либо препятствовать вхождению на данный товарный рынок.

Помимо описанных выше признаков доминирующих субъектов в армянском антимонопольном законодательстве, так и во многих странах Европейского и Евразийского Экономического Союзов присутствует также концепция, так называемого, коллективного доминирования, согласно которой наиболее крупных два субъекта считаются доминирующими если они вместе контролируют одну вторую всего рынка, а три крупнейших субъекта считаются каждый доминирующим если они вместе занимают/контролируют две трети рынка (ст. 6 п. 2. пар. 3 и 4 закона РА «О защите экономической конкуренции). Причем, оговорок по части ограниченных со стороны государства рынков, как, например, ограниченный количеством лицензий рынок мобильной связи, в законодательстве нет, и теоретически, как минимум любые два оператора мобильной связи могут быть признаны доминирующими, причем в любой комбинации, когда одним из них является обладающее 60% рынка ЗАО «К-Телеком» (Виваселл МТС). Данная норма подчеркивает то обстоятельство, что принятый в новой редакции закон «Об экономической конкуренции» не учитывает особенностей рынка телекоммуникационных услуг, хотя и норма обязывающая антимонопольный орган проводить консультации с отраслевым Регулятором, Комиссией по регулированию общественных услуг, при определении товарных рынков, теоретически может служить некоторым механизмом учета особенностей рынка телекоммуникаций.

В настоящее время доминирующими операторами на рынке электронной коммуникации Комиссией по защите экономической конкуренции признаны ЗАО «Арментел» (товарный знак Beeline) на рынке фиксированной голосовой связи, рынке арендованных линий (leased lines), рынке оптовых Интернет услуг (wholesale broadband или TSP/IP transit service), рынке мобильной связи, а также ЗАО «К-Телеком» (товарный знаю Виваселл МТС) на рынке мобильной связи и ООО «Файбернет» на рынке услуг оптового широкополосного доступа (wholesale broadband), который в классификации Антимонопольного органа и Регулятора определен как рынок международного транзита передачи данных или TCP/IP транзит. Примечательно, что указанные выше субъекты были признаны доминирующими в период с 2008 по 2009г. и с тех пор оценка рынка Комиссией не проводилась несмотря на то, что на рынке появились и новые крупные субъекты (например, приобретенная крупнейшим российским оператором Ростелеком местная компания GNC Alfa) и новые сегменты рынка, такие как широкополосный мобильный Интернет.

Важной сферой законодательного регулирования в сфере защиты экономической конкуренции является надзор за концентрацией производства товаров и услуг. Под концентрацией закон понимает любую форму укрупнения субъекта путем слияния, присоединения, поглощения, а также приобретения доли участия в субъекте, позволяющей контролировать этот субъект и влиять на принятие решений его руководящими органами. (ст. 9 закона «О защите экономической конкуренции». Под концентрацией также понимается приобретение доли активов одного субъекта другим. Закон различает горизонтальные и вертикальные концентрации субъектов — к первым относятся концентрации субъектов действующих на одних и тех же товарных рынках, а вертикальными — на различных взаимосвязанных товарных рынках, например кабельное телевидение и сети широкополосного доступа. При этом закон также определяет смешанную концентрацию в отношении субъектов, действующих на различных товарных рынках.

Обязательной для декларирования является концентрация субъектов в случаях когда один из субъектов является доминирующим, либо в случае когда активы либо суммарная выручка субъектов превышает сумму (долю) установленную Комиссией по защите экономической конкуренции. Решением Комиссии были установлены следующие пороги для обязательного декларирования концентрации субъектов:

  1. В случае горизонтальных концентраций если сумма активов субъектов по результатам их деятельности за год предшествующий сделке по концентрации превышает 500 млн драм (1,030 млн долларов США) либо стоимость активов как минимум одного из субъектов составляла 300 млн. драм (600 тыс. долларов США).
  2. В случае горизонтальных концентраций  если суммарная выручка субъектов по результатам года предшествующего сделка по концентрации превысил 1 млрд драм (2,061 млн долларов США) или выручка хотя бы одного из субъектов составила 700 млн драм (1.443 млн долларов США).
  3. В случае вертикальных либо смешанных концентраций если сумма активов субъектов по результатам их деятельности за год предшествующий сделке по концентрации превышает  1 млрд драм (2,061 млн долларов США) либо стоимость активов как минимум одного из субъектов составляла 700 млн драм (1.443 млн долларов США).
  4. В случае вертикальных либо смешанных концентраций если суммарная выручка субъектов по результатам года предшествующего сделка по концентрации превысил 3 млрд драм (6,185 млн долларов США) или выручка хотя бы одного из субъектов составила 2 млрд драм (4,123 млн долларов США).

Согласно установленным Антимонопольным органом порогам, практически любая сделка на рынке телекоммуникаций, где даже субъекты средней величины владеют активами не менее 1.5 млн долларов США, подлежит декларированию.  По результатам рассмотрения декларации субъектов о концентрации Комиссия по защите экономической конкуренции может запретить сделку, либо разрешить на определенных условиях, которые по мнению Комиссии обеспечат защиту конкуренции. На практике решений, накладывающих определенные ограничения или условия, Комиссией не принимались, при том что в 2015г. состоялась беспрецедентная по объемам сделка — приобретение одним из лидирующих операторов широкополосного доступа, компанией ООО «Ucom» (Юком) мобильного оператора Оранж (предыдущий владелец корпорация Orange France Telecom), при том что стоимость активов Оранж была не менее 200 млн долларов США, а после приобретения компания Юком получила возможность предоставлять пакетные услуги, объединяющие мобильные и фиксированные услуги связи, а также кабельное телевидение. Ранее, сделки по концентрации на телекоммуникационном рынке совершались также компанией Юком, которая приобрела операторов iCon в 2009г. (сеть широкополосного доступа по технологии WiMax) и Netsys в 2011г. (сеть широкополосного доступа по технологии ADSL с использованием арендованных линий традиционно доминирующего оператора ЗАО «Арментел»).

Защита экономической конкуренции в рамках отраслевого законодательства (использование инфраструктуры, присоединение сетей, регулирование доминирующих операторов, дополнительные правила)

Помимо закона РА «О защите экономической конкуренции», существенные меры по обеспечению конкуренции на телекоммуникационном рынке предусмотрены отраслевым законодательством — законом РА «Об электронной коммуникации» и постановлениями Комиссии по защите экономической конкуренции во исполнение закона. Нормы, отраслевого законодательства, призванные обеспечить конкуренцию на рынке телекоммуникаций, можно условно разделить на три основные категории:
— меры по обеспечению доступа к инфраструктуре доминирующих операторов,
— недискриминационные условия присоединения операторов (в первую очередь к сетям доминирующих операторов);
— меры по защите потребителей, в том числе тарифное регулирование потребительских цен доминирующих операторов.

Нормы, гарантирующие доступ к линейной инфраструктуре (т.е. исключающей активное коммуникационное оборудование) доминирующего оператора, можно также условно разделить на две категории доступа — доступ к инженерным сооружениям, таким как смотровые люки и кабельная канализация, и доступ к выделенным (не коммутируемым) абонентским линиям. Согласно ст. 25 закона РА «Об электронной коммуникации» доминирующий оператор обязан за разумную плату предоставить в аренду свободную линейную инфраструктуру, если средства связи арендующего инфраструктуру оператора совместимы (не создают помех) для сети доминирующего оператора, а также если сам доминирующий оператор не планирует использовать свободную инфраструктуры в течение ближайших трех лет. Детальная регламентация процесс подачи заявки и действий операторов устанавливается Постановлением Комиссии по регулированию общественных услуг за номером 414-Н от 7 сентября 2011г.

Под Разумными тарифами (в том числе и плата за использование инфраструктуры), согласно ст. 31 и ст. 32 Закона РА «Об электронной коммуникации» считаются те, которые основаны на себестоимости услуги, включая амортизационные начисления и расходы на содержание, а также разумную норму дохода от инвестиций, устанавливаемую Регулятором. Как правило, при установлении нормы прибыли с инвестиций Регулятор руководствуется ставкой рефинансирования ЦБ, считая, что регулируемые услуги обеспечивают доходность инвестиций с низкой степенью риска.

Согласно ст. 25 Закона РА «Об электронной коммуникации» обязанность предоставления другим операторам доступ к своей инфраструктуре распространяется только на доминирующих операторов. При этом, доминирующий оператор может отказать другому оператору в предоставлении в аренду свой инфраструктуры в случае если:

  • Оборудование сети оператора может нанести ущерб либо несовместимо с сетью доминирующего оператора, владеющего инфраструктурой.
  • Владеющий инфраструктурой доминирующий оператор планирует использовать данную инфраструктуру в течение последующих трех лет.

Помимо норм, устанавливающих обязательства доминирующего оператора о предоставлении доступа к линейной инфраструктуре, ст. 39 Закона РА «Об электронной коммуникации» обязывает операторов предоставлять другим операторам телекоммуникационных сетей и провайдерам телекоммуникационных услуг  возможность для размещения оборудования, необходимого для присоединения или доступа к сети оператора.

Аренда абонентских и соединительных линий (услуга чаще упоминаемая как «арендованные линии»), принадлежащих доминирующему оператору, регулируется ст. 48 закона РА «об электронной коммуникации», которая обязывает всех доминирующих операторов, за исключением операторов мобильной связи, предоставлять в аренду другим операторам и провайдерам телекоммуникационных услуг свободные абонентские и соединительные (межстанционные) линии. Несмотря на то, что в современных условиях с развитыми инфраструктурами альтернативных операторов это норма не играет важной роли в развитии рынка телекоммуникаций, в свое время, в 2005 — 2010 годах она в некоторой степени оживила конкуренцию на рынке услуг широкополосного доступа. Процедура обращения операторов и провайдеров за услугами аренды, сроки и порядок их предоставления регламентируются Постановлением Комиссии по регулированию общественных услуг за номером 470-Н от 3 сентября 2008г.

Не менее важной с точки зрения защиты экономической конкуренции на рынке телекоммуникаций является вопрос гарантий недискриминационного, справедливого режима присоединения сетей. Закон РА «Об электронной телекоммуникации» (ст. 33) устанавливает следующие принципы присоединения сетей:

  • Присоединение «каждого с каждым», что должно гарантировать соединение всех пользователей любой телекоммуникационной сети с пользователями любой другой телекоммуникационной сети или иметь доступ к услугам любой другой сети,
  • «от конечного соединения к конечному соединению», что означает возможность для каждого абонента одной сети иметь доступ к услугам, предоставляемым другим оператором сети электронной коммуникации общего пользования,
  • равная ответственность операторов за своевременное присоединение сетей.

С целью исключения злоупотреблений доминирующим положением все операторы, признанные Регулятором доминирующими, обязаны в течение 90 дней со дня признания их доминирующими представить на утверждение Регулятора публичную оферту присоединения. Операторы могут заключить договор присоединения, отличающийся от публичной оферты присоединения, который, тем не менее, должен быть утвержден Регулятором, если один из операторов является доминирующим. Операторы, не признанные доминирующими, могут заключать договоры присоединения без их утверждения Регулятором, а в случае разногласий относительно условий присоединения могут обратиться к Регулятору с просьбой о разрешении спорных условий присоединения.

Закон РА «Об электронной коммуникации» определяет обязательные положения, которые должны быть включены в публичную оферту присоединения. Среди прочих положений (всего 22 пункта) закон обязывает доминирующего оператора  определить в публичной оферте присоединения сведения/положения:

  • о процедуре заказа линий присоединения и их пропускной способности;
  • о порядке оценки пропуска объемов (трафика) и управления им;
  • о применяемых мерах по обеспечению безопасности работы сети;
  • о технических и других стандартах присоединения;
  • о местонахождении каждой точки присоединения и об условиях использования каждой такой точки;
  • об условиях использования номеров и номерных рядов;
  • о сетевом оборудовании и совместном использовании линейной инфраструктуры;
  • о платежах за присоединение и процедуре их изменения;
  • об условиях использования присоединенных линий и оказания иных услуг присоединения и о платежах за их использование;
  • о порядке получения сведений о сбоях и об устранении сбоев;
  • об ответственности сторон и имеющихся ограничениях;
  • о порядке разрешения споров.

Основным, с точки зрения обеспечения добросовестной конкуренции, обязательством доминирующего оператора является недискриминационные условия для всех присоединяемых операторов, установление разумных, основанных на себестоимости тарифов присоединения. Закон РА «Об электронной коммуникации» (ст. 37) устанавливает детальные требования к тарифам присоединения, в том числе их публичность и прозрачность, разделение установочных и текущих платежей, принцип расходов на присоединение и изменения схемы/точек присоединения (платит инициирующая сторона), Обязательство по доказыванию соответствия платежей за присоединение и услуги присоединения и требований настоящей статьи несет доминирующий оператор. При недостаточности данных о расходах за основу могут приниматься международные стандарты.

Платежи за услуги присоединения доминирующего оператора не должны зависеть от вида передачи через сеть связи или пункт присоединения, создающие или ограничивающие связь, за исключением влияния на стоимость предоставления услуги присоединения вида сети или передачи. В настоящее время плата за присоединение составляет порядка $1000 за телекоммуникационный порт (как правило, пропускной способности STM1), а стоимость обмена трафиком составляет от $0.005 до $0.019.

Помимо перечисленных выше обязательств доминирующий оператор также обязан обеспечить при наличие технической возможности размещение необходимого для присоединения сетей оборудования на своих технических площадках. При этом, оператором может взиматься дополнительная плата за размещение оборудования, покрывающую  расходы на размещение, включая расходы на электроэнергию и охлаждение, обслуживание, допускающие получение разумной прибыли.

Важными с точки зрения регулирования взаимоотношений между присоединенными операторами являются принципы, которых придерживается Регулятор в отношении решения споров, касающихся договоров о присоединении. В частности, публичная оферта присоединения к доминирующему оператору связи не обязывает последнего обеспечивать транзитные соединения операторов, что с одной стороны осложняет ситуацию для альтернативных операторов с точки зрения вхождения на наиболее доходные регионы, но с другой стороны стимулирует развитие альтернативных сетей.  Еще один важный принцип, которым руководствуется Регулятор, отражен в правилах терминации международных звонков, согласно которым запрещается терминация трафика на сети других операторов в обход точек присоединения. Правило терминации зарубежного трафика фактически создало основание для уголовного преследования лиц, занимающихся терминацией зарубежного трафика в обход меж-операторских соглашений, либо для административной и гражданско-правовой ответственности для операторов, нарушающих договоры о присоединении.

Читать далее: Часть 5: Радиочастотный ресурс

Об авторе

Мовсес Акобян

Директор Юридической компании «Грандлекс». Руководит стратегическими исследованиями в области информационного права и политики. Принимал участие в разработке ряда законов и подзаконных актов в сфере регулирования ИКТ, Масс Медиа и авторских прав. Магистрант международного и гражданского права, лицензированный адвокат. Является автором ряда исследований и аналитических работ.

Написать ответ

Send this to a friend

Перейти к верхней панели